最近，受同一人控制的兩家私募“拆東墻補(bǔ)西墻”行為，把兩家公募基金子公司也拖下水，這一事件暴露出目前公募基金通道業(yè)務(wù)重重弊端。筆者認(rèn)為，應(yīng)一律取消公募基金的通道業(yè)務(wù)。

　　本案的主角無(wú)疑是李志剛，他是私募“深圳景泰基金管理有限公司”的實(shí)際控制人，這家私募與一家公募基金即萬(wàn)家基金公司旗下子公司“萬(wàn)家共贏”合作，發(fā)行了“萬(wàn)家共贏景泰基金一號(hào)至四號(hào)專項(xiàng)資管計(jì)劃”，產(chǎn)品的資產(chǎn)管理人為萬(wàn)家共贏，投資顧問(wèn)為諾亞財(cái)富旗下子公司，托管行為中行云南分行。根據(jù)《深圳景泰一期投資基金合伙企業(yè)合伙協(xié)議》及其補(bǔ)充協(xié)議，深圳景泰為該理財(cái)計(jì)劃的普通合伙人、也是事務(wù)執(zhí)行人。此外，李志剛還控制另外一家私募，即深圳吾思基金管理有限公司，該公司如法炮制，與公募基金金元惠理的子公司金元百利合作，募集資金投入“吾思十八期”。

　　今年6月20日，萬(wàn)家共贏的資產(chǎn)管理人和投資顧問(wèn)發(fā)現(xiàn)，在他們不知情的情況下，深圳景泰違反合伙協(xié)議，擅自變更景泰計(jì)劃的投資策略，資金被挪用8億元，其中約5.9億元出現(xiàn)在“吾思十八期”賬戶上，用來(lái)填補(bǔ)這里出現(xiàn)的黑洞。由此兩家公募基金子公司在此形成利益交集。目前李志剛等已被公安部門控制，這5.9億元處于凍結(jié)狀態(tài)，到底歸誰(shuí)等待法院判決。

　　從合伙企業(yè)這個(gè)層面分析，李志剛通過(guò)自己控制的兩家私募公司，分別與兩家公募基金所募集份額組建合伙企業(yè)，私募在其中擔(dān)任普通合伙人，并按《合伙企業(yè)法》“有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)”規(guī)定、順理成章成為合伙事務(wù)執(zhí)行人，操控資金的實(shí)際運(yùn)作。也就是說(shuō)，公募基金所募集的資金，公募基金管理人以及公募基金的投資顧問(wèn)，已經(jīng)不再染指基金資產(chǎn)的實(shí)際投資運(yùn)作，這些資金全部轉(zhuǎn)交給私募來(lái)打理，這里涉及公募基金專戶通道業(yè)務(wù)。

　　所謂基金通道業(yè)務(wù)，是指那些掛著基金公司專戶名號(hào)，但產(chǎn)品銷售、投資管理乃至交易都由私募或信托機(jī)構(gòu)來(lái)主導(dǎo)的基金專戶產(chǎn)品，基金公司只承擔(dān)交易通道的開設(shè)工作(諸如股票賬戶開立、銀行間市場(chǎng)交易資格開立)，并不對(duì)該產(chǎn)品的投資業(yè)績(jī)負(fù)責(zé);基金公司從中收取高至千分之五低至萬(wàn)分之三的管理費(fèi)或通道費(fèi)。私募為什么不自己直接向投資者募集資金運(yùn)作，而要借公募通道呢?首先是“合理避稅”，私募會(huì)涉及企業(yè)營(yíng)業(yè)稅和個(gè)人所得稅，如采取公募專戶的通道，將專戶產(chǎn)品盈利部分分紅，可以合理避免稅費(fèi);其次是公募基金一對(duì)多專戶具有一定客戶資源，有利于產(chǎn)品發(fā)行。

　　針對(duì)公募基金通道類業(yè)務(wù)風(fēng)控不嚴(yán)，今年證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)基金管理公司及其子公司從事特定客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理的通知》，隨后，深圳與上海監(jiān)管局也發(fā)布有關(guān)通知，按這些文件，基金子公司開展通道業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)以合同形式明確風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)主體和通道功能主體，明確各方權(quán)利義務(wù);另外，子公司不得通過(guò)“一對(duì)多”專戶開展通道業(yè)務(wù)。不過(guò)，由于對(duì)一對(duì)一通道業(yè)務(wù)并未禁止，若讓銀行發(fā)行一個(gè)理財(cái)產(chǎn)品，購(gòu)買子公司的一對(duì)一產(chǎn)品，通過(guò)變通同樣可以實(shí)現(xiàn)一對(duì)多的通道業(yè)務(wù)。

　　筆者認(rèn)為，應(yīng)該取消所有的基金通道業(yè)務(wù)。公募基金子公司的從業(yè)人員，其職能定位理當(dāng)是為客戶理財(cái)，卻把受托理財(cái)通道借給別人使用，這有不務(wù)正業(yè)之嫌。公募行業(yè)自2008年以來(lái)發(fā)展低迷，為了照顧公募基金業(yè)發(fā)展，由此讓基金子公司成為全牌照公司，幾乎什么都可以干，但總靠出賣“通道”過(guò)日子哪能行?理該有所限制了。

　　按當(dāng)前《基金法》，基金的當(dāng)事方主要包括基金份額投資者、基金管理人、基金托管人(一般是銀行)，且基金托管人對(duì)基金管理人合法合規(guī)運(yùn)作還負(fù)有監(jiān)督制約職責(zé)，如果基金運(yùn)作結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)單明晰，各方主體的法律責(zé)任和權(quán)力就比較清楚。但是，公募基金專戶資產(chǎn)再轉(zhuǎn)由私募人員進(jìn)行管理，公募人員和私募人員相互交織讓市場(chǎng)主體更加多元，合伙制等投資結(jié)構(gòu)的疊加使用讓基金運(yùn)作結(jié)構(gòu)更為復(fù)雜，這導(dǎo)致各市場(chǎng)主體的法律責(zé)任難以明確。

　　例如，公募基金管理人在法律意義上應(yīng)該還是基金管理人，但私募管理人是什么角色?筆者覺(jué)得更應(yīng)是基金管理人。銀行托管人與私募管理人更應(yīng)相互獨(dú)立，銀行更應(yīng)嚴(yán)密盯住私募管理人，本案中正是由于這方面疏忽才釀成目前結(jié)果。也就是說(shuō)，這其中或許應(yīng)該有兩個(gè)“基金管理人”主體，目前相關(guān)法規(guī)顯然對(duì)此缺乏規(guī)范，私募管理人只是在合伙企業(yè)這個(gè)層面由《合伙企業(yè)法》來(lái)規(guī)制，但基金投資者作為合伙企業(yè)投資主體、這種規(guī)制是不到位的，除非完善《基金法》等法律，否則，基金公司通道業(yè)務(wù)應(yīng)全面禁止。