“互聯(lián)網(wǎng)+”時代，在社會經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展的同時，非法獲取、侵害公民個人信息的案件日益增多。根據(jù)刑法第253條之一規(guī)定，違反國家有關(guān)規(guī)定，向他人出售或者提供公民個人信息，情節(jié)嚴(yán)重的，構(gòu)成犯罪。2017年3月15日全國人大通過的《中華人民共和國民法總則》（下稱“民法總則”）第111條規(guī)定，公民的個人信息受法律保護(hù)，任何組織和個人不得非法收集、使用、加工、傳輸他人個人信息；不得非法買賣、提供或者公開他人個人信息。至此，在我國尚未出臺公民個人信息保護(hù)法的前提下，關(guān)于個人信息保護(hù)之實體法律規(guī)制的民法、刑法保護(hù)的二元維度已經(jīng)初步形成。但是，發(fā)生侵犯公民個人信息行為時如何適用法律，是普通民事侵權(quán)，還是構(gòu)成犯罪，已成為一個亟須解決的問題。筆者認(rèn)為，在民法、刑法二元界分上必須秉持“雙階層”判斷標(biāo)準(zhǔn)，即通過綜合考慮“行為+危害”與“數(shù)額+情節(jié)”來判斷是普通民事侵權(quán)還是構(gòu)成犯罪。

“行為+危害”是罪與非罪的判斷基準(zhǔn)。第一，行為是任何犯罪成立的共同構(gòu)成要件要素，侵犯公民個人信息罪亦有其行為構(gòu)成。侵犯公民個人信息罪的實行行為主要是出售、非法提供以及非法獲取；而普通侵犯公民個人信息的行為是非法收集、使用、加工、傳輸和非法買賣、提供或者公開。二者除在非法提供以及非法買賣中的出售環(huán)節(jié)有交集外，其他都是分立的。所以，從行為上進(jìn)行界分是基礎(chǔ)性的判斷標(biāo)準(zhǔn)，二者存在交集的行為也恰恰體現(xiàn)了法律規(guī)制的完整性。第二，在行為存在交集的情況下，要考慮行為的危害后果，后果的嚴(yán)重程度應(yīng)成為判斷罪與非罪的程度性判斷標(biāo)準(zhǔn)。例如，將獲得的公民個人信息出售或者非法提供給他人，被他人用以實施犯罪，造成被害人人身傷亡或者死亡的，應(yīng)當(dāng)以侵犯公民個人信息罪追究刑事責(zé)任。在共同犯罪的情況下，還需要考慮是否存在明知行為人要實施電信詐騙、網(wǎng)絡(luò)犯罪、敲詐勒索、綁架等犯罪而非法提供公民個人信息的情況，如果存在這種情況，將構(gòu)成相應(yīng)犯罪的幫助犯。

“數(shù)額+情節(jié)”是罪與非罪的考量因素。首先，以個人信息的相關(guān)數(shù)量作為量化標(biāo)準(zhǔn)，最能直接反映侵犯公民個人信息罪的社會危害性，所以，綜合考量出售、非法提供或者非法獲取個人信息的次數(shù)、數(shù)量和牟利數(shù)額，制定具體的標(biāo)準(zhǔn)才是判斷罪與非罪的量化標(biāo)準(zhǔn)。基于此，筆者認(rèn)為，可以參考最高法、最高檢《關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》相關(guān)規(guī)定，以具體的侵犯公民個人信息的數(shù)量、次數(shù)以及牟利數(shù)額確定處罰基準(zhǔn)。至于應(yīng)確定怎樣的具體數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，需要理論界與實務(wù)界進(jìn)一步研究。其次，根據(jù)刑法第253條之一第1款規(guī)定，“情節(jié)嚴(yán)重”的才構(gòu)成犯罪。在侵犯公民個人信息罪中，“情節(jié)嚴(yán)重”作為一種概括性的定罪情節(jié)，要具體考量影響定罪的情節(jié)，不能單純從個罪的角度出發(fā)，仍應(yīng)當(dāng)回到犯罪構(gòu)成的邏輯框架當(dāng)中，以其為基礎(chǔ)和角度對個罪進(jìn)行全方位的考察。由于我國刑法及司法解釋關(guān)于犯罪“情節(jié)嚴(yán)重”“情節(jié)特別嚴(yán)重”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的缺位，導(dǎo)致司法裁判認(rèn)定“情節(jié)嚴(yán)重”時顯得過于“隨意”，尚未形成統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，需要出臺相關(guān)司法解釋予以明確。筆者認(rèn)為，關(guān)于“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，可以結(jié)合個人信息的數(shù)量、信息種類、牟利數(shù)額、信息用途、給被害人造成的損失等綜合評判。

在“互聯(lián)網(wǎng)+”時代，個人信息已經(jīng)成為市場競爭的重要砝碼，個人信息日益凸顯的重要價值也迫切需要實體法律規(guī)定以及司法適用的日臻完善。但是基于刑法謙抑的精神，對行為的刑事處罰應(yīng)限制在迫不得已的必要限度以內(nèi)，同時也要兼顧已經(jīng)造成以及將要造成的危害后果。

作者：天津市人民檢察院第一分院　唐守東